Основные понятия и термины 4

При анализе Устава следует обратить внимание на следующее:

    место и время регистрации Устава. Чем старше компания, тем, как правило, больше ее надежность. При создании компании-однодневки большую роль играет место регистрации. Это может быть обусловлено:
    благоприятным местным административным ресурсом;
    местным налоговым режимом;
    удобством для обслуживания и содержания компании, например, региональные банки могут придерживаться более мягкого режима контроля за целевым расходованием средств, пониженных ставок процента по кредиту.
    кто является разработчиком Устава. Как правило, уставы создаются консалтинговыми компаниями, организующими предприятия «под ключ». Но иногда устав создается непосредственно создателями компаниями или их юристами;
    ориентация Устава. Уставы, как правило, делятся на четыре основные группы:
    «директорский устав» - персонифицирован под личностные особенности конкретного руководителя и стиль его управления. В зависимости от взаимоотношений гендиректора и Совета директоров, Устав может носить различные оттенки противодействия и ограничения деятельности;
    «командный устав» – создается для управления деятельностью компании силами определенной группы заинтересованных лиц из сферы непосредственного формального управления;
    «лоббистский устав» - разрабатывается под интересы групп неформальных лидеров, предпочитающих оставаться в тени;
    «парсипативный устав» – обычно преследует общеколлективные цели, например, интересы рядовых акционеров. В соответствии с направленностью документов подбирают такие процедуры принятия решений, которые эффективно урезают права отдельных участников управления компаний за счет передачи их функций коллективным органам управления.
    анализ процедур. Анализ процедур, отраженных в Уставе состоит из анализа следующих факторов:
    анализ кворума решения. Например, норма «Решение считается принятым, если за него проголосовало не менее половины присутствующих на заседании членов Совета директоров», обеспечивает кулуарное принятие решений командой управленцев. Процедура принятия решений значительно упрощается. Норма «Решение считается принятым, если за него проголосовало не менее половины общего количества членов Совета директоров» обеспечивает принятие решений командой в условиях противодействия ей со стороны гендиректора. Фраза «Генеральный директор имеет право решающего голоса» показывает, что гендиректор имеет вес и значение, а фраза «Решение на заседаниях Правления принимается простым большинством голосов от общего количества членов Правления» выдает возможный разброд и шатания внутри Правления.
    кворум заседания Совета директоров. Обычно чем больше кворум заседания Совета директоров (бывает ½ или 2/3), тем команда Совета директоров больше противодействует директорскому правлению.
    компетенция генерального директора. Например, фраза «Назначение и увольнение членов Правления – только по решению Совета директоров» говорит о «командном уставе» и о том, что генеральный директор не является лицом, единолично принимающим решение.
    регламент принятия решений Советом директоров. Например, фраза «При голосовании за вариант решения допускается использование письменного согласия отсутствующего на заседании члена Совета директоров» говорит о возможности манипулирования при принятии решения.
    сроки избрания. Если в Уставе зафиксирована возможность неоднократного переизбрания членов Совета директоров на максимальный срок в два года – позиции группировки управленцев сильны. Если за директором закреплен максимальный срок правления и закреплена возможность избираться неограниченное количество раз и существует норма «Генеральный директор является председателем Совета директоров по должности» говорит об очень сильной позиции гендиректора. Фраза «Собрание не может освободить членов Совета директоров до истечении срока их полномочий» говорит о том, что команда будет спокойно работать до истечении своих сроков.
    компетенция общего собрания акционеров. Общее правило: чем выше компетенция общего собрания акционеров, тем большее доверие они оказывают команде управления.
    компетенция гендиректора. Вопросы полномочий гендиректора необходимо изучать по следующим направлениям:

-максимальная сделка, которую гендиректор имеет право заключать. Максимально увеличенная сумма говорит о серьезной связи гендиректора с командой или о компании фактического единоначалия. С уменьшением суммы сделок растет вероятность недоверия или контроля со стороны Совета директоров за деятельностью гендиректора. 
-назначение и увольнение членов Правления. Если назначение и увольнение руководства происходит по решению гендиректора, то перед нами «персональный устав», но подобная фраза в Уставе может выявить и скрытное намерение гендиректора сформировать свою рабочую команду. Если судьба членов Правления вершится только единогласным решением Совета директоров – можно говорить, вероятно, о жестком контроле над гендиректором со стороны команды или лобби. 
досрочное освобождение от обязанностей. Норма «Собрание не может освободить гендиректора до истечении срока его полномочий» вкупе с установлением максимального срока правления говорит о признаках единоначалия. 
-голосование: право решающего или двойного голоса. Отсутствие в Уставе норм «Генеральный директор имеет право решающего голоса» или «Генеральный директор имеет два голоса при голосовании» говорит о возможно командной или лоббистской ориентации Устава или о жесткой подконтрольности гендиректора и недоверии к нему. 
-утверждение внутренних нормативных документов АО. Норма «Положение о Совете директоров АО, Положение о Правлении АО, Положение о ревизионной комиссии АО утверждается на собрании акционеров» может соответствовать контролю со стороны акционеров; 
-утверждение председателя Совета директоров. Норма «Председатель Совета директоров избирается из числа присутствующих членов Совета директоров» ориентирована на команду, норма «Председателем Совета директоров является генеральный директор или его заместитель» ориентирована на руководителя; 
полномочия Правления. Норма «Правление разрабатывает штатное расписание и обеспечивает подбор кадров» может говорить о наличии менеджерского лобби в управлении компании. Норма «Общее собрание может принять решение о передаче части принадлежащих ему прав компетенции Правления» - позволяет урезать права Совета директоров и дать простор неформальным лидерам; 
-созыв экстренного собрания. Норма «Два любых члена Совета директоров имеют право созыва экстренного собрания» выявляет сильное влияние некоторой группы единомышленников-управленцев, норма «Заседание Правления может быть созвано по решению не менее половины состава Правления» говорит о менеджерском лобби. Если право созыва экстренного собрания принадлежит гендиректору, это значит, что он имеет возможность инициировать принятие нужного ему решение, созвав собрание в удачный момент, когда основные силы его противников рассредоточены или удалены; 
-исполнение решений. Норма «Вне зависимости от участия в принятии решения на заседании Совета директоров все члены Совета директоров обязаны ознакомиться с принятым решением под роспись и принять его к исполнению» дает возможность обезопасить непосредственных авторов «решений», размыв ответственность за них на весь Совет директоров;
-право вето. Норма «Совет директоров вправе приостановить решения генерального директора» говорит о слабости гендиректора, норма «В случае несогласия членов Правления с решением генерального директора последний проводит свое решение, поставив в известность Совет директоров о разногласиях с членами Правления» говорит о сильном гендиректоре; 
-ответственность управления. Норма «Генеральный директор несет персональную ответственность за результаты деятельности АО» позволяет сделать предположение об имеющемся недоверии к гендиректору или возможную подставу гендиректора группой управленцев; 
-имущественные отношения. Слабое отражение в Уставе регулирования имущественных вопросов, особенно принципа распределения прибылей, может стать камнем преткновения на более поздних этапах развития компании. Ограничение полномочий руководства может дать ключ к пониманию внешней нерешительности дирекции. Собственники защищаются от возможных поползновений со стороны наемного управленческого персонала в следующих формах:

    ограничение сферы принимаемых решений, запрета на самостоятельные стратегические ходы;
    лимита величины самостоятельно заключаемой сделки;
    эксклюзивных прав участников.
    уставной фонд. Желательно, чтобы уставной фонд был выражен в реальных деньгах, а не в виде акционерного капитала, ценных бумаг и т.д.. Кроме того, следует иметь в виду, что уставной фонд является неприкосновенным запасом компании на случай погашения претензий кредиторов, поэтому необходимо проанализировать, как зафиксирована позиция сохранности уставного фонда в Уставе.
    диспозитивные нормы. К ним относится то, чего нет в законе, но что хотелось бы видеть учредителям компании. Например, можно протащить в Устав ускоренные нормы амортизации, возможность создания филиалов фактически полностью на правах юридического лица и т.д. Любые не типовые положения Уставов требуют ответы на вопрос «Зачем?»

Анализ атрибутов организации

Проверку атрибутов компании рассмотрим на примере проверки печатей. В настоящее время достаточно просто изготовить любую печать, однако есть некоторые признаки, позволяющие говорить об использовании поддельных печатей:

    в вашем распоряжении оказываются только ксерокопии бумаг, либо факс-послания; партнер заботится о том, чтобы Вам на глаза не попался ни один оригинал документа, скрепленный родной печатью;
    вы ни разу не видели печатный прибор партнера, все печати ставятся в Ваше отсутствие;
    бумага, на которой наблюдается нечеткий оттиск печати, имеет шероховатую фактуру, якобы объясняющую плохое качество оттиска. Возможно такую бумагу выбрали не случайно, для камуфляжа грубой подделки;
    оттиск имеет неопрятный вид: размазаны тонкие линии печати, нечеткости и заплывы в тонких элементах;
    если применяется компьютерная графика вместо оттиска, то линии окружностей имеют подозрительно правильную геометрию, нет разнотолщинности линий, перерывов и размытостей;
    раздолбанность и неопрятность оттисков может свидетельствовать о том, что компания денно и нощно штампует собственной печатью какие-нибудь билеты, рассылочные бланки и т.д. Проверить этот момент можно, осмотрев рукоятку печати – если она деревянная, то от частого употребления она должна быть как минимум вытерта.

Анализ фирменного стиля

При анализе фирменного стиля обращают внимание на следующее:

    наличие или отсутствие визиток, их стоимость, оформление;
    соответствие качества ремонта и обставленности помещений профилю и уровню компании;
    наличие или отсутствие фирменной униформы;
    ведение рекламной деятельности;
    как выбиралось название компании. Если в названии компании упоминается фамилия её создателя, то, как правило, он будет стараться не запятнать репутацию и фамильную честь сомнительной деятельностью;
    анализ цвета в логотипе компании приминительно к характеру его создателя:
    фиолетовые и глубокие синие тона могут свидетельствовать о некоторой утонченности, стремлении вести дело размеренно, избегая резких обострений и перенапряжения;
    синие и голубые гаммы считаются свойственными людьми артистического, зачастую аферистичного плана, изобличают высокую подозрительность, скрытность и недоверчивость;
    зеленая гамма отражает спокойствие и уравновешенность;
    желтый и песочный цвет может указывать на двуличность и возможность измены;
    золото может символизировать спесь, кичливость, претенциозность и амбиции, самолюбование;
    красная гамма свидетельствует об импульсивности, нервности. В деле такой человек может иметь привычку работать мощным наскоком, ему противопоказаны длительные монотонные проекты;
    розовые тона и оттенки отражают женственность и воздушность, поверхностность суждений и легковесность обещаний;
    концентрированный розовый или малиновый могут соответствовать сильному, агрессивному и, возможно, жестокому человеку без каких-либо комплексов;
    монохромный (черный, серый и белый) может характеризовать руководителя, как человека стойкого, принципиального, волевого. Вы можете обнаружить в них немалый рабочий потенциал, однако они могут рубануть сплеча, им свойственен максимализм в принятии решения.

Анализ финансового состояния компании

При оценке финансового состояния компании проводится следующая аналитическая работа:

    анализ “стоимости” компании, есть ли что терять компании и насколько быстро это может быть сделано. Компания с большой стоимостью низколиквидных активов (имущество, которое трудно быстро реализовать, превратив в наличные деньги) не сможет быстро исчезнуть;
    анализ уставного фонда. Уставной фонд должен быть внесен живыми деньгами, а не ценными бумагами, имущественными правами, интеллектуальной собственностью. Следует помнить, что основное назначение уставного фонда – это имущественное выражение предела ответственности предприятия, трогать который можно только в одном случае: для удовлетворении требований кредиторов;
    анализ стоимости и структуры активов. Возможна дезинформация путем указания общей стоимости активов, включая привлеченные средства сторонних инвесторов;
    анализ основных фондов. Возможно, компания работает на показуху, когда основные фонды не принадлежат компании, а являются арендованными или вообще принадлежат другой организации. Также необходимо уточнить степень ликвидности основных фондов.
    анализ резервных фондов;
    анализ отношения основных средств к оборотным. Чем сильнее сдвинут акцент в сторону оборотных средств, тем выше потенциальная опасность предприятия;
    анализ отношения собственного капитала к привлеченному. Чем больше заемный капитал превосходит собственный, тем более агрессивна компания по отношению к источникам финансирования;
    анализ уверенности предприятия в выполнении обязательств. Пристрастие компании к банковским кредитам является признаком доброкачественности партнера, уверенного в собственных возможностях. Использование преимущественно акционерного капитала и самофинансирование отражает неуверенную политику предприятия;
    анализ связей с властными структурами четко диагностируется наличием бюджетных вливаний;
    анализ зависимости предприятия просматривается в наличии вкладов со стороны вышестоящих структур и сомнительных сторонних вкладчиков;
    анализ структуры доходов и расходов;
    анализ инвестиционной политики компании;
    анализ возможности злостного банкротства. Следует обратить внимание на признаки возможного банкротства – спад производства, взаимные задолженности, снижение оплаты труда, сокращение численности персонала.

Анализ (проверка) ценных бумаг на подлинность

Установление подлинности ценной бумаги заключается:

    в определении соответствия использованных материалов, полиграфического оформления и реквизитов образцу и технологическим нормам, указанным в «сертификате качества»;
    в установлении наличия в исследуемой ценной бумаге предусмотренного для нее комплекса элементов технологической, полиграфической и физико-химической защиты;
    в определении подлинности удостоверяющих реквизитов (подписей и оттисков печатей);
    в изучении признаков возможного изменения первоначального содержания реквизитов и рукописных текстов.

В соответствии с действующим законодательством решение вопроса о подлинности ценных бумаг может быть дано только эмитентом или уполномоченным им субъектом. Вместе с тем на практике часто требуется оперативное решение этого вопроса не только в отношении «своих» ценных бумаг, но и по ценным бумагам других эмитентов.

Основополагающие принципы решения вопроса о подлинности ценных бумаг изложены в ст. 144 ГК РФ, устанавливающей в законодательном порядке требования к ценным бумагам. Согласно указанным требованиям ценная бумага является не подлинной (называемой обычно «фальшивой») из-за утраты юридической основы вследствие:

    наличия дефектов формы, определенной соответствующими нормативными документами;
    несоответствия представленной ценной бумаги подлинному образцу по комплексу технологических особенностей.

С учетом изложенного, а также сложившейся практики различают следующие виды подделок ценных бумаг:

    дефекты формы ценной бумаги;
    частичная подделка;
    полная подделка.

Дефект формы ценной бумаги

Дефекты формы - один из наиболее распространенных видов подделки ценных бумаг. Он заключается в отсутствии обязательных реквизитов ценной бумаги или несоответствии ценной бумаги установленной для нее форме. Установление дефекта формы - во многом «полемическая область» даже у специалистов, однако преступники широко пользуются им, заведомо обрекая владельца такой ценной бумаги на невозможность опротестования документа в суде.

Чаще всего дефект формы проявляется в векселях, при этом отмечено следующее:

    отсутствие так называемой «вексельной метки» в тексте документа;
    написание слова «вексель» и текста самого документа на разных языках;
    отсутствие даты составления векселя и подписи векселедателя;
    отсутствие предложения (обещания) уплатить определенную сумму конкретному лицу;
    некорректное (неконкретное) указание суммы платежа;
    различные наименования векселедателя в тексте и заверяющих реквизитах и т.д.

Факт дефекта формы может быть установлен не иначе как судом. Никакие заключения экспертов без решения суда не имеют правового значения. К сожалению, это обстоятельство активно используется преступниками, следствием чего является значительное число фактов мошенничества с векселями, а также разнообразие механизмов их реализации.

Тем не менее следует отметить некоторые характерные особенности ценных бумаг с дефектом формы. Прежде всего - это придание привлекательности предстоящей сделке. С этой целью избираются ценные бумаги, потенциально имеющие высокую ликвидность, а условия сделки предполагают получение значительной выгоды покупателю ценных бумаг. Видимость ликвидности обычно достигается либо использованием имени эмитента (например, организации энергодобывающих отраслей), либо учинением поддельных индоссаментов или других реквизитов от имени респектабельных кредитных организаций.

Рассматривая примеры подделок ценных бумаг в виде дефектов формы, необходимо отметить также факты неправильного оформления подписей должностных лиц в этих документах. Еще достаточно часто встречаются документы, в том числе и векселя, в которых вместо собственноручной подписи соответствующего руководителя наносится его факсимиле; кроме того, подписи и другие реквизиты на очень высоком качественном уровне могут быть воспроизведены с помощью современного полиграфического и копировально-множительного оборудования. Следует отметить, что в отношении векселей подобные факты судом определяются как отсутствие собственноручной подписи векселедателя.

Однако, основываясь на ст. 160 ГК РФ, многие эмитенты (и, соответственно, изготовители ценных бумаг) выполняют воспроизведение подписей должностных лиц (а иногда и оттисков печатей) факсимильным, полиграфическим или другими способами. Значимость таких реквизитов с точки зрения защиты от подделки весьма условна, так как их защитные функции расцениваются не выше любого другого графического элемента (виньетки, розетки, рамки и т.п.).

Для именных ценных бумаг подобные случаи не имеют принципиального значения, так как передача прав на их владение оформляется у эмитента по приказу их владельца. Для ордерных ценных бумаг такой способ воспроизведения подписей и оттисков печатей таит потенциальную опасность их подделки и махинаций с ними.

Особую опасность представляют поддельные ценные бумаги с высокой обозначенной стоимостью. Ведь высокая обозначенная стоимость бумаги позволяет преступникам затратить на ее изготовление значительные средства и усилия и в результате получить высококачественную подделку.

Основные отличия фальшивых векселей от подлинных заключаются:

    в несоответствии способов нанесения цифр номера (в подлинных - высокая печать, в фальшивых - с помощью струйного принтера);
    в отсутствии в краске номера магнитной компоненты;
    в отсутствии в краске одной из сеток лицевой стороны - люминофора (желтая краска сетки подделок не люминесцирует);
    подделка подписи векселедателя;
    подделка печатей;
    плохо имитированы или вообще отсутствуют основные элементы защиты (микротекст, люминесценция и пр.);
    отсутствие или подделка водяных знаков;
    защитные волокна имитированы цветными штрихами;
    плохо выполнен ирисовый раскат (плавное изменение цвета линий) фоновой сетки лицевой стороны;
    отсутствует ферромагнитная комонента в черной краске.

Для контроля подлинности ценных бумаг в 1997 г. в Центральном банке РФ был образован депозитарий, в 1998 г. было принято решение о создании в его составе специального участка по экспертизе ценных бумаг. В 1999 г. такой участок был образован: подобраны специалисты соответствующей квалификации и проведено первоначальное техническое оснащение.
В настоящее время депозитарий способен:

    осуществлять полноценную экспертизу подлинности ценных бумаг и других банковских документов;
    предоставлять услуги по проведению экспертизы ценных бумаг для подразделений Банка России и кредитных организаций;
    предоставлять информацию, необходимую:

-для выбора изготовителя бланков ценных бумаг;

-для определения оптимального комплекса элементов защиты бланков ценных бумаг;

-для составления технических требований для изготовления и приемки выпущенного тиража;

-для разработки методических материалов по обучению персонала и выработки рекомендаций по техническому оснащению.

Просмотров: 129

Отзывы о статье: 0 (читать все отзывы о статье, добавить отзыв о статье)

Добавить отзыв

Дата: 13.10.2020

Поделись с друзьями